實(shí)踐中，有的領(lǐng)導(dǎo)干部授意下屬向管理和服務(wù)對(duì)象收受回扣，自己則隱居幕后、不直接經(jīng)手財(cái)物，在接受審查調(diào)查時(shí)以“為了用于單位開(kāi)支”為由企圖減輕個(gè)人責(zé)任。對(duì)此行為，要堅(jiān)持主客觀相一致原則，準(zhǔn)確判斷行為性質(zhì)、厘清責(zé)任。筆者結(jié)合一起案例進(jìn)行分析。

　　潘某某，A市經(jīng)開(kāi)區(qū)建設(shè)管理中心黨組成員、副主任，負(fù)責(zé)項(xiàng)目設(shè)計(jì)、推進(jìn)和落實(shí)工作。張某，該建設(shè)管理中心設(shè)計(jì)部部長(zhǎng)。2021年，潘某某私下向張某提出，單位需要一些“用于接待聯(lián)絡(luò)等無(wú)法正常報(bào)銷(xiāo)的費(fèi)用”，可找合作設(shè)計(jì)公司“解決”，二人約定收受的回扣存放于張某處，待時(shí)機(jī)成熟后再行分配。張某遂找到兩家愿意“合作”的設(shè)計(jì)公司，潘某某利用職務(wù)便利，授意該建設(shè)管理中心招采部門(mén)在招標(biāo)工作中為上述兩家公司中標(biāo)提供幫助，后該建設(shè)管理中心與兩家公司在幾年間按照正常市場(chǎng)價(jià)格簽訂了近千萬(wàn)元的設(shè)計(jì)合同。張某在征得潘某某同意后，與上述兩家公司約定了回扣比例。2022年5月，張某分兩次收受設(shè)計(jì)公司給予的回扣現(xiàn)金20萬(wàn)元、15萬(wàn)元，至2024年潘某某案發(fā)，張某累計(jì)收受回扣50萬(wàn)元。每次收受回扣后，張某均向潘某某請(qǐng)示如何處理，潘某某表示，“錢(qián)先放你那里，要用的時(shí)候會(huì)找你拿。”其中，20余萬(wàn)元被張某用于個(gè)人日常消費(fèi)，1萬(wàn)元根據(jù)潘某某指示由張某為其購(gòu)買(mǎi)了禮卡。在此期間，潘某某未直接經(jīng)手這些回扣，也未將收受回扣一事告知領(lǐng)導(dǎo)班子。后因擔(dān)心被查，潘某某告知張某，“不敢分這筆錢(qián)，你自行處置。”接受審查調(diào)查時(shí)，潘某某辯稱(chēng)，其授意張某收受錢(qián)款的目的是用于單位開(kāi)支，并無(wú)個(gè)人非法占有的想法。

　　本案中，對(duì)于潘某某、張某的行為性質(zhì)如何認(rèn)定，存在三種意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，潘某某系為了解決單位經(jīng)費(fèi)而收受財(cái)物，實(shí)質(zhì)屬于私設(shè)“小金庫(kù)”行為。該行為違反了國(guó)家財(cái)經(jīng)紀(jì)律，應(yīng)依據(jù)《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第三十條規(guī)定，以違反國(guó)家法律法規(guī)追究其黨紀(jì)責(zé)任。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，潘某某是為了解決單位經(jīng)費(fèi)而向設(shè)計(jì)公司收受回扣，況且其將回扣放在張某處，單位可以隨時(shí)控制，因此，應(yīng)以單位受賄罪追究潘某某的刑事責(zé)任。第三種意見(jiàn)認(rèn)為，潘某某授意張某向設(shè)計(jì)公司收受回扣50萬(wàn)元，并不代表單位意志，且潘某某指示張某實(shí)際使用其中1萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)禮卡，其與張某對(duì)該50萬(wàn)元形成共同占有，兩人構(gòu)成受賄罪共同犯罪。筆者同意第三種意見(jiàn)，具體分析如下。

　　其一，潘某某與張某的行為不屬于單位受賄。根據(jù)最高人民法院《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪”。成立單位犯罪需滿足“以單位名義實(shí)施”和“違法所得歸單位所有”兩個(gè)要件。具體到單位受賄罪的成立，一是要求犯罪意志體現(xiàn)單位意志，一般表現(xiàn)為經(jīng)單位決策機(jī)構(gòu)成員集體決定，或者單位負(fù)責(zé)人為單位利益而代表單位作出決定；二是犯罪行為根據(jù)單位意志實(shí)施；三是受賄所得歸屬于單位，由單位進(jìn)行支配。本案中，從犯罪意志看，潘某某授意張某收受回扣的行為，屬于個(gè)人決定，既未向單位領(lǐng)導(dǎo)班子匯報(bào)，也未經(jīng)過(guò)集體研究程序，不能代表單位意志。從利益歸屬看，張某收受回扣后均是請(qǐng)示潘某某如何處置，涉案款項(xiàng)始終由個(gè)人控制或消費(fèi)，潘某某對(duì)款項(xiàng)的收取、存放均知情，而單位對(duì)此完全不知情，也未使用該款項(xiàng)，根據(jù)主客觀相一致原則，此行為不構(gòu)成單位受賄罪。

　　其二，潘某某的行為不屬于私設(shè)“小金庫(kù)”的違紀(jì)行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，“小金庫(kù)”是指違反法律法規(guī)及其他相關(guān)規(guī)定，應(yīng)列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項(xiàng)資金（含有價(jià)證券）及其形成的資產(chǎn)。從行為本質(zhì)和特征來(lái)看，設(shè)立“小金庫(kù)”行為是指行為人（含單位）以規(guī)避監(jiān)管為目的，采取各種手段使本單位資金（含資產(chǎn)）脫離符合規(guī)定的單位賬簿核算，在賬外進(jìn)行管理的行為。“小金庫(kù)”的前提是相關(guān)資金屬于或者應(yīng)當(dāng)屬于本單位資金，即相關(guān)資金雖然在賬外管理，但本質(zhì)屬于公款。本案中，50萬(wàn)元回扣并未進(jìn)入任何形式的單位賬戶，也未置于單位財(cái)務(wù)人員或集體控制之下，而是由潘某某和張某控制，除潘某某和張某兩人私用外，該款項(xiàng)未被用于單位的任何開(kāi)支。因此，該款項(xiàng)自始至終處于個(gè)人控制下，不具備公款屬性，不能認(rèn)定為私設(shè)“小金庫(kù)”的違紀(jì)行為。

　　其三，潘某某與張某的行為符合受賄罪共同犯罪的構(gòu)成要件。刑法規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本案中，潘某某與張某具有共同受賄的主觀故意和客觀行為，兩人合謀利用職務(wù)便利，為愿意“合作”的兩家設(shè)計(jì)公司謀取利益，與其簽訂設(shè)計(jì)合同，并約定回扣比例后收受50萬(wàn)元，二人對(duì)“以權(quán)換錢(qián)”的行為本質(zhì)具有明確認(rèn)知，因此構(gòu)成共同受賄。

　　本案中，雖然潘某某辯稱(chēng)，其收受回扣系為了解決單位經(jīng)費(fèi)開(kāi)支，但實(shí)際上不然。其一，潘某某與張某具有非法占有的主觀目的。潘某某在授意張某收受回扣之初，主觀上即存在“回扣存放于張某處，待時(shí)機(jī)成熟后再行分配”的故意。待張某收受回扣后，潘某某還指示張某使用其中1萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)禮卡，也印證了其真實(shí)的主觀故意。后潘某某為逃避責(zé)任，才將“用于單位開(kāi)支”作為辯解理由，但其辯解并無(wú)客觀事實(shí)支撐。其二，潘某某和張某對(duì)收受的50萬(wàn)元系共同占有。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處。”本案中，張某每次收受回扣后均告知潘某某并問(wèn)如何處理，潘某某表示“錢(qián)先放你那里，要用的時(shí)候會(huì)找你拿”，并且后續(xù)潘某某還安排張某使用其中1萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)禮卡，張某也將其中20余萬(wàn)元用于日常消費(fèi)，表明潘某某和張某對(duì)賄款具有支配權(quán)，雖然該50萬(wàn)元全部由張某經(jīng)手收受，但這只是二人共同受賄中的分工問(wèn)題，不影響對(duì)二人共同受賄犯罪的認(rèn)定。其三，潘某某收受回扣的目的不是為了解決單位開(kāi)支。從2022年潘某某和張某兩人開(kāi)始收受回扣到2024年案發(fā)，潘某某始終未安排將該50萬(wàn)元用于單位開(kāi)支。潘某某后續(xù)因害怕被查處，讓張某自行處置，更印證了其不具有“為公”的心態(tài)。因此，無(wú)論是從主觀上還是客觀上看，潘某某與張某系出于共同受賄的故意收受50萬(wàn)元并共同占有，構(gòu)成受賄罪共犯。（李?lèi)傂?nbsp;丁超 作者單位：江蘇省宜興市紀(jì)委監(jiān)委）